近年来，我国商标代理行业快速发展，基本上形成了较为规范的商标代理体系，但也存在一些问题，如代理服务质量参差不齐，部分代理机构直接从事或串通参与商标抢注、囤积牟利，有的代理机构违背诚实信用原则侵害委托人利益等。针对这些问题，商标法在2013年修改时引入了相关规则予以规制。国家市场监督管理总局于2022年发布了《商标代理监督管理规定》（下称《规定》），从商标代理机构、从业人员和代理行为3个方面丰富和细化了商标法的相关规则。商标法起草者和《规定》制定者问题意识明确，相关措施的针对性较强，显示出商标代理监管工作目标和措施的多样性。
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对于商标代理监管制度，需要从商标代理的基本定位来解读，才能更好地理解和实施《规定》。商标代理，是商标权取得、维持和保护方面的法律服务。这个定位为透视商标代理领域的诸多问题和厘清监管规则提供了3个基本的维度。
首先，商标代理是一种服务，这意味着商标代理机构和任何服务提供者一样可以按照合同自由原则通过自由竞争开展业务，应在同行业竞争中遵守反不正当竞争法等公法，也应在与客户的关系中遵守民法典等私法中关于代理和委托合同等方面的强制性规范。《规定》第二十八条、第二十九条和第三十一条即是结合本行业实践对各种不正当竞争行为作了列举性规定；第三十二条则是对于民法典关于禁止双方代理的规定结合本行业领域内利益冲突的实践作了细化。这都将为相关法律的实施和代理机构合法经营提供有效指引，促进委托人权益保护和本领域市场竞争秩序的维护。
其次，商标代理是一种法律服务，这意味着其在性质上与餐饮、理发之类的服务不同，而与专利代理、律师服务类似。前者主要需要遵守卫生方面的法律规定，后者则对法律专业知识和专业技能要求更高。具体而言，商标代理从业人员需要掌握商标法、著作权法、专利法、反不正当竞争法等领域的必要法律知识，并熟悉商标注册、授权确权和维权方面的实践与流程，这样才能为委托人提供质量有保障的商标代理服务。而这些知识和技能的缺失将导致商标申请人或权利人的权益损失，进而给企业经营和品牌建设带来问题。商标代理法律监管的必要性，核心就体现在对商标代理服务质量的保障上。在没有商标代理行业准入制度的情况下，《规定》细化了商标代理机构和从业人员在信用记录等方面的规则，通过提升执业透明度和信息公开水平让市场更好地发挥评价作用。
最后，商标代理作为商标保护领域的法律服务行业，因其对从业者的知识和技能要求自然会形成职业共同体，并依托职业共同体提升服务质量和水平，这也是商标代理行业监管的一个重要维度。商标法和《规定》都对商标代理行业组织在职业道德和执业纪律建设方面的规制作出了规定。在此，需要正确认识“硬法”与“软法”的关系，科学定义行政管理机关和行业协会的职能与作用。“硬法”规定商标代理机构和从业人员的行为规范、特定职业义务等，“软法”则规定职业道德、职业纪律、行业标准等。前者是必须遵守的最低要求，后者是主要靠自觉遵守的行业规范。在代理机构内部管理、工作流程等不宜设定法定要求的情形，行业协会可以制定业务和职业方面的行业标准、示范文本等，以此引导和激励代理机构和从业人员在流程管理、知识与技能等方面不断提升业务水平，保证商标代理服务的质量。（清华大学法学院副教授 冯术杰）
（编辑：刘珊）
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